所谓行政

法根本不同。它既不以‘政府守法’为原则,也无甚公民权利ำ可以保障。它只是古代中ณ国人治、吏治的产物。把这种东西名为行政法,足以表明中ณ国人在现代法常识上的欠缺。”

亲爱的比尔:上两封信谈到中ณ国的古代法律,说它以刑罚为ฦ本色,以xiangbao为特征,是专以刑é杀、镇压为

能事的暴力工具。这个说法是有历史根据的,大量的文献典籍都可以证实这一点。我不过是根据这些史实,再现了古代中ณ国人对于“法”的独特看法罢了。

这套关于法的观念的确是独特的。考查世界各民族๣的法律展史,具有这种观念,并且又是如此完备、成熟的,实在找不出第二个例子。正是因为ฦ有这套特殊的观念,中国古代法中刑é法典便据有极引人注目的地位。实际上,就法律的性质来说,中国传统的法律几乎ๆ全部都可以看作是刑é法。不过,从法律所调整的内容来看,中国古代法还有一个大而完整的分支,必须ี加以注意。这不仅是因为,这部分法律内容庞杂,资料丰富,形式达,而且还因为,现代研究者往往对它的性质生误解。我在这里所说的,乃是中国古代的“官制ๆ法”。

对所谓“官制法”这个名称,你一定觉得陌生,其实,我也只是刚开始使用这个ฐ词,这是我的一个ฐ创造。我不敢说这项创造可以为人们广泛地承认和接受,但我相信,它比中国法学界

流行的旧ງ的名称──古代行政法,要更切合实际。在这封信里,我想专门谈谈这个问题,因为ฦ

这并不是个名词、概念之争的简单问题,它不但关涉到เ中ณ国古代法中ณ一些基本的观念,而且与对古代法的评价有关。弄清这个问题๤,正好可以帮助我们认识现代中国人法律观上的失误。

在中国学者里面,把“官制ๆ法”看作是“行政法”,并以研究这种“行政法”为己任的不乏็其人。曾有人写下长篇论文讨论他们先人的“行政法”,叙述其历史,总结其特点,并引为现代“行政法”的前鉴。开始我出于好厅,在一位朋友的指点下,找来一些文章认真研读,急欲了解这中国古代的据说是“达的行政法”。结果令我大失所望,因为他们所讲的,并非你我理解的任何一种行政法,而是中国古代社会一种独特的“法典”。无以名之,只好权称之为“官制ๆ法”。至于说,中国人为什么要把它叫作行政法甚至一些日本学者也持此说,恐怕主要是因为,他们对现代法的精神还相当隔膜,这种隔膜本身也许并不重要,重要的是由之产生的结果,以及隐伏于这种隔膜之后的文化冲突,由于这种冲突的存在,要消除“隔膜”观念上的和现实中的也๣就格外困难了。这个问题极为重要,留แ待下面谈。现在先说说被中国学者名之为“行政法”的,究竟是个什么东西。

中国古代所谓的“行政法”的,现代研究者先推之为ฦ典范的,乃是唐代一部官方颁布的大典:《唐六典》。这是一部有关当时国家机构组织的法规大全,包括国家机关权责划分的各种规定,对后人影响极大。编纂这部ຖ大典,固然是唐代中国人的独创。但它所遵循的体例,却是从更早的一部典籍中抄来的从这里也可以见出传统的久远。按照这种体例,大典以官职为纲目,先分为治职、教职、礼职、政职、刑é职、事职六部分,以下再根据当时官职分卷,洋洋大观,颇具规模。唐以后历代王朝都很重视这项工ื作,并纷纷以《唐六典》为蓝本制定自己的官制ๆ法典,通常称作“会典”,如明代有《大明会典》、《正德会典》、《万历会典》,清代有《清

会典》、《雍正会典》、《干隆会典》以及《光绪会典》等等。从内容上看,这些会典都是关于国

家机构的设置和职责范围的规定,颇็有些近似今天所谓“组织法”一类法规。从体例上看,它们基本都坚持以官职为纲目,以下分条记述,并附有许多例则,不可谓不达。至于其历史,即便中从《唐六典》算起,这类法典的展也已过了一千年。悠久的历史、众多的文献、完备的体系,这些因素都使我们绝不可以忽略中国古代的这部分法典。问题在于:《唐六典》也好,明、清会典也好,都不过是古代官制法而绝非什么“行政法”。因为,官制法与行政法是两个完全不同的概念。它们的历史渊源、社会职能和内在精神完全不同,绝不可以混为一谈。不了解这一点,就不可能对中国古代的政治、法律制ๆ度作出正确的评价,而这对于中ณ国的现代化进程也绝无益处。为了说明这一点,我不能不从某些现代法的常识出,希望你能耐着性子看下去。

行政法的概ฐ念产生于近代,不仅如此,它还渊源于西方。老实说,这是我们的骄傲。我说我们,当然先是指伟大的法兰西──我产祖国。走遍世界ศ,有谁不知道我们的行政法院。这些法院的历史,一直可以追溯到拿破仑一世时代。在过去近二百年时间里,我们的行政法院在我们的社会生活和政治生活里占有无຀可比拟的崇高地位,因为在特殊的历史条件下,它往往代行了宪法的部分职能,至少,它保证了宪法上一些重要条款